“五一”加班，工资怎么算？

律师说法：

1、“五一”假期加班，工资怎么算？

五一劳动节的工资计算按照在法定节假日加班和休息日加班综合计算，5月1日是国家规定的劳动节，为法定节假日，法律不允许调休，用人单位安排劳动者加班的，当天加班的工资为不低于劳动者日工资的三倍；除了劳动节当天之外的放假期间为休息日，用人单位安排劳动者上班又不能安排补休的 ，应当支付不低于劳动者日工资的两倍。

2、假期值班或排班，算加班吗？

值班与加班存在一定的区别，目前劳动法、劳动合同法等法律法规没有对值班等问题进行明确规定，但有部分地区的法院曾出台过法律文件提及值班问题。此情形值班不等同于加班。因用人单位为临时负责接听、看门、防火、防盗或为处理突发事件、紧急公务处理等原因，安排本单位有关人员在夜间、公休日、法定休假日等非工作时间内从事与其本职工作无关的值班任务，不是直接提供劳动的行为；用人单位安排劳动者从事与其本职工作有关的值班任务，但值班期间可以休息的。有关值班的报酬一般按照单位规章制度、劳动合同约定或者惯例执行。

3、假期期间还要回复工作消息或居家工作，算加班吗？

对于假期期间回复消息，若属于利用微信等社交媒体开展工作的情形，如果劳动者在非工作时间使用社交媒体开展工作已经超出了一般简单沟通的范畴，劳动者付出了实质性劳动内容或者使用社交媒体工作具有周期性和固定性特点，明显占用了劳动者休息时间的，应当认定为加班。法定节假日在家办公是算加班的，应当按照标准支付高于劳动者正常工作时间薪资的薪资报酬。一般来说，法定工时以外的工作均为加班。对于此类非用人单位工作地点进行工作等问题，应综合考虑劳动者是否提供了实质工作内容认定加班情况。

4、医生、护士、警察、外卖员、快递员等特殊岗位，假期工作算加班吗？

对于医生、护士、警察、外卖员、快递员等特殊岗位，如果是实行标准工作时间制度的加班工资按照劳动法规定计算加班工资，属于经劳动行政主管部门审批按照不定时工作制或综合计算工时工作制的企业可以采用集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作时间等适当方式，确保职工的休息休假权利和生产、工作任务的完成。

小律提醒：

当前，加班事实的举证责任是由劳动者承担的，如果劳动者不能举证证明加班事实的存在，则会承担败诉的风险。审判实践中，对于加班事实的认定标准，需要强调加班的有效性和被动性，即加班必须是有效的提供劳动的过程或经批准同意的行为。对于加班的有效性，不会简单的以时间经过为认定标准，还会综合考虑是否实际提供劳动及行业或岗位劳动特点等因素。

法律适用：

《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。

《中华人民共和国劳动法》第三十九条：企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。

《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第六条：对于实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的职工，企业应根据《中华人民共和国劳动法》第一章、第四章有关规定，在保障职工身体健康并充分听取职工意见的基础上，采用集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作时间等适当方式，确保职工的休息休假权利和生产、工作任务的完成。