【以案说法】对赌协议的涉税问题

A公司是一家投资公司，2011年5月公司与B公司就收购B公司所持C公司20%股权达成协议，签订了《股权转让协议》收购金额2000万元。 2012年1月B公司又与A公司签订《股东协议之补充协议》。协议明确说明，由于C公司2011年审计后净利润低于目标金额的90%，B公司应向A公司支付业绩补偿款160万元。A公司收到补偿金后于2012年6月在长期股权投资账上减少了对C公司的投资成本160万元.检查员认为A公司应将该160万元计入收入而不是冲减投资成本。

【案件分析】

A公司与B公司之间股权交易从整个过程来看，可以定性为股权交易中的“对赌协议”;对赌协议就是投资方与融资方在达成并购协议时，对未来不确定情况的一种约定。如果约定的条件出现，投资方可以行使一定权利，如果约定情况不出现，融资方也可行使一定权利。

本案的核心在于履行对赌协议时，投资方收到的业绩补偿金(即对赌标的)属于何种性质。企业的观点是对赌协议是股权转让的补充协议，是不可分割的一部分，整个转让业得一个整体。在取得额外的收益或支出前应该首先在股权的投资标的上进行核算。即赚了减少股权投资成本，赔了增加投资成本或者进行二轮注资、转让等有代价的操作。所以冲减长期股权投资成本是应该被接受的。

检查员则认为，“对赌协议”属于股权投资业务，会产生收益和亏损，从业务实质上看这是以标的企业未来业绩(一般是标的企业的财务指标)为投资指标进行了的一项投资活动。一如股票、期货市场以价格为标的一样，该项业务产生的收益符合收入的确认条件，应该计入收入计征相关企业所得税。

依据相关规定，责成A公司补缴企业所得税40余万元，并加收相应的滞纳金。

【律师说法】

对赌协议收入算不算入企业收入总额？

根据《企业所得税法》第六条规定，企业以货币形式和非货币形式从各种来源取得的收入，为收入总额。包括：

(一)销售货物收入;

(二)提供劳务收入;

(三)转让财产收入;

(四)股息、红利等权益性投资收益;

(五)利息收入;

(六)租金收入;

(七)特许权使用费收入;

(八)接受捐赠收入;

(九)其他收入。

第十四条规定，企业对外投资期间，投资资产的成本在计算应纳税所得额时不得扣除。

根据《企业所得税法实施条例》第七十一条规定，企业所得税法第十四条所称投资资产，是指企业对外进行权益性投资和债权性投资形成的资产。

企业在转让或者处置投资资产时，投资资产的成本，准予扣除。

对赌协议本质上是期权的一种形式，因此对赌协议所产生的利益实际上是企业进行投资所获得的收益，故对赌协议收益应算入企业收入总额。

投资资产如何确定成本？

根据相关规定，投资资产的确认有以下两种方式：

(一)通过支付现金方式取得的投资资产，以购买价款为成本;

(二)通过支付现金以外的方式取得的投资资产，以该资产的公允价值和支付的相关税费为成本。

【小律提醒】

当前股权交易领域创新的交易形式很多，但无论形式、手段如何变化，企业应该在税收法规的框架内进行收入和成本的核算，尤其是对新业务必须做到定性准确，如果有疑问一定要向主管税务机关询问，避免不必要的涉税风险。