【气愤】假疫苗又来了

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4月28日，海南省卫生健康委员会通报了调查结果，明确该院存在违法进行九价宫颈癌疫苗接种行为，并对该院处8000元罚款，吊销《医疗机构执业许可证》。

在“长生生物”疫苗门引发史上最严厉惩罚之后，疫苗问题再次浮出水面，撩拨着公众敏感神经。根据调查，银丰康养医院2018年1月涉嫌非法开展九价宫颈癌疫苗接种业务，总共接种38人，每人收费9000元。

银丰康养医院提前近5个月销售“假疫苗”，既无预防接种资格，疫苗来源更不合法，这绝不只是区区一个行政处罚，所足以评价的恶劣行为。根据《药品管理法》，必须经过批准而未经批准生产、进口的药品，亦属“假药”。医院销售假宫颈癌疫苗事件，哪怕使用的是走私国外疫苗，也已涉嫌生产、销售假药犯罪。目前该案已由某地警方侦办，即将进入公诉。

【看新闻学法律】

一、相关概念

（一）疫苗类属于药品范畴

药品管理法第101条明确规定疫苗属于药品：药品，是指用于预防、治疗、诊断人的疾病，有目的地调节人的生理机能并规定有适应症或者功能主治、用法和用量的物质，包括中药材、中药饮片、中成药、化学原料药及其制剂、抗生素、生化药品、放射性药品、血清、疫苗、血液制品和诊断药品等。

（二）假药与劣药区分

如果疫苗在有效成分的种类上造假，属于假药。如果更改有效期或生产批号、降低有效成分的含量，则属于劣药。

二、涉及的相关罪名

（一）以危险方法危害公共安全罪

生产、销售假疫苗、劣疫苗等假药、劣药的行为，实践中因为各种原因无法证实已经造成了人体健康的危害，或者很多已经实际上造成了人体健康危害结果的情况很难通过证据证实是由假药引起的。那么根据该情况，认定生产、销售假药罪只能处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。而生产、销售劣药，更是要求对人体健康造成严重危害的才构成犯罪。

而根据《刑法》第一百一十四条、一百一十五条规定，以其他危险方法危害公共安全，尚未造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑。致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。这样认定就能将此类犯罪打击枪口“上移”一个幅度。

检索裁判文书网，相关犯罪行为没有以危险方法危害公共安全罪认定的判例。检索到河南省鹤壁市中级人民法院（2014）鹤刑二终字第88号判例，公安机关对嫌疑人生产销售伪劣兽药的行为是以“以危险方法危害公共安全罪”刑拘的，最后以生产、销售伪劣产品罪宣判的。

我们认为，实务中可以根据情况以“以危险方法危害公共安全罪”对生产、销售假药、劣药的行为进行严厉打击。这样做也有相关依据：2014年颁布实施的《两高关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》中 明确规定：生产、销售不符合药用要求的非药品原料、辅料，同时又构成生产、销售伪劣产品罪、以危险方法危害公共安全罪等犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。

（二）生产、销售假药罪（同时构成非法经营罪的，哪个重定哪个）

《刑法》第一百四十一条：生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。

注意事项：想要对其判处三年以上甚至十年以上乃至死刑的，必须用证据证实已经有造成人体健康严重危害乃至死亡的事实，并且危害结果与注射服用假药之间具有因果关系。即便在注射假的狂犬病疫苗后，因起不到作用而使得狂犬病发作而死亡，实务中对认定“造成死亡”或者“其他特别严重情节”也保持谨慎，如安徽省芜湖市中级人民法院（2015）芜中刑终字第00269号判例。

经过中国裁判文书检索，生产、销售假疫苗的被认定生产、销售假药罪的基本上都在三年以下有期徒刑量刑，主要是无法用证据固定证实危害结果的发生。比如：

1、茌平县人民法院（2014）茌刑初字第61号：销售假狂犬疫苗1216支被判处判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币一万元。

2、安徽省芜湖市中级人民法院（2015）芜中刑终字第00269号：

2014年7月份，徐某某明知其经营的无为县开城大众药店没有疫苗经营资格，仍私自从药品销售员汪某某处以每盒人民币45元的价格购进12盒“人用狂犬病疫苗”（标示生产厂家为辽宁成大生物股份有限公司，批号201403029-2），并以每盒人民币75元的价格销售给无为县赫店镇苏塘村卫生室村医张某某，张某某给花某某等多名狂犬病患者注射了该批次的“人用狂犬病疫苗”。2014年9月11日，花某某非正常死亡，后经临床珍断死于狂犬病。2014年9月26日，安徽省食品药品监督管理局认定该批次的“人用狂犬病疫苗”按假药论处。事件发生后，央视国际、网易新闻、人民网、安徽网、凤凰资讯等媒体均进行了相关报道，造成恶劣社会影响。

法院：对于上诉人及辩护人提出徐某某不构成“其他严重情节”，因而原判适用法律错误的意见，本院认为《最高人民法院、中国人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第（四）项规定，生产、销售假药，根据生产、销售的时间、数量、假药种类等，应当认定为情节严重的，人民法院可以认定为具有其他严重情节。具体到本案中，根据徐某某销售假药种类为人用狂犬病疫苗，被害人在注射该疫苗后不久即死亡，被害人死亡后引起了媒体广泛报道的客观事实，可以认定为构成其他严重情节。认定被告人徐某某犯销售假药罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。

（三）生产、销售劣药罪

经过裁判文书检索，疫苗类涉及的生产、销售劣药罪几乎没有。刑法上的生产、销售劣药罪属于实害犯，要求已经对人体健康造成严重危害才能构成犯罪。“生产、销售劣药，对人体健康未造成严重危害的，不构成生产、销售劣药罪，但如其销售金额在5万元以上，根据刑法第149条的规定，应构成生产、销售伪劣产品罪。

如果疫苗生产是更改了有效期或生产批号、降低有效成分的含量，则应依药品管理法第49条认定为劣药，实践中不排除以生产、销售劣药罪认定。

（四）非法经营罪（同时又构成生产、销售伪劣产品罪的，哪个重定哪个）

违反国家药品管理法律法规,未取得或者使用伪造、变造的药品经营许可证,非法经营药品,情节严重的,依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。

以提供给他人生产、销售药品为目的，违反国家规定,生产、销售不符合药用要求的非药品原料、辅料,情节严重的,依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。同时又构成生产、销售伪劣产品罪、以危险方法危害公共安全罪等犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。

实施前两款行为,非法经营数额在十万元以上,或者违法所得数额在五万元以上的,应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”;非法经营数额在五十万元以上,或者违法所得数额在二十五万元以上的,应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”。

（五）较多的行贿、受贿类犯罪

已判决案件中，多是一些医药公司负责人、销售人员（医药代表）向地方疾控部门、公立医院、基层卫生院相关国家公职（工作）人员行贿、给医生回扣，主要涉及到行贿罪、受贿罪、对非国家工作人员行贿罪、非国家工作人员受贿罪。

1、行贿罪、受贿罪

医药公司负责人、销售人员（医药代表）向地方疾控部门、公立医院、基层卫生院相关国家工作人员进行行贿，这些国家工作人员主要负责管理疫苗采购环节，往往是一些地方疾控部门主任、副主任；医院的院长、副院长、药品采购部门负责人、基层卫生院院长等职务。还有是一些管理药品数据的工作人员，比如医院药房、信息科等管理相关疫苗数据的人员，医药公司负责人、销售人员（医药代表）往往需要疫苗使用情况数据统方而向这些人进行行贿。这些人也属于国家工作人员。

2、对非国家工作人员行贿罪、非国家工作人员受贿罪

医药公司负责人、销售人员（医药代表）向普通医生进行行贿，让普通医生选择推广该公司产品，一般而言，普通医生从事技术劳务并不管理公务，不具有国家工作人员身份，只能以非国家工作人员受贿罪认定，医药公司负责人、销售人员（医药代表）就相应的只能以对非国家工作人员行贿罪进行认定。

另外医药公司负责人、销售人员（医药代表）向私立医院的管理人员进行行贿，双方也只能构成此类罪。

（六）渎职类犯罪（滥用职权罪、玩忽职守罪等）

渎职类犯罪主要是发生在医院、疾控中心、药品监管部门等，根据已发生的判例统计，目前大部分此类案件来源于基层的卫生服务站相关管理人员，在疫苗药品等采购环节滥用职权谋取私利或者玩忽职守疏于监管被判刑。

【小编提示】
如果打到了问题疫苗，也不要过于惊慌。

一般来说，只要补种一下疫苗，就不会有其他问题了。至于是否需要补种，也请大家也不要随便做决定，要咨询一下当地疾控部门或接种单位。

让我们一起等待有关部门的最终调查处理结果吧！